刑法上是如何認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織及其成員的？

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一．刑法上是如何認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織的？

根據(jù)2011年2月25日《刑法修正案（八）》的修訂內(nèi)容，“黑社會(huì)性質(zhì)的組織”應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備“組織特征”“經(jīng)濟(jì)特征”“行為特征”和“危害性特征”四個(gè)特征。這四個(gè)特征的具體內(nèi)涵如下：

1、關(guān)于組織特征：形成較穩(wěn)定的犯罪組織，人數(shù)較多，有明確的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，骨干成員基本固定。

2、關(guān)于經(jīng)濟(jì)特征：一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)力是黑社會(huì)性質(zhì)組織做大成勢(shì)、稱霸一方的基礎(chǔ)。黑社會(huì)性質(zhì)組織有組織地通過(guò)違法犯罪活動(dòng)或者其他手段獲取經(jīng)濟(jì)利益，具有一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，以支持該組織的活動(dòng)，即以黑護(hù)商，以商養(yǎng)黑。“一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)力”的最低數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，是在20萬(wàn)-50萬(wàn)之間。

3、關(guān)于行為特征：暴力性、脅迫性和有組織性是黑社會(huì)性質(zhì)組織的行為方式的主要特征，但有時(shí)也會(huì)采取一些“軟暴力”手段。主要包括：以暴力，脅迫為基礎(chǔ)，在利用組織勢(shì)力和影響已對(duì)他人形成心理強(qiáng)制和威懾的情況下，進(jìn)行所謂的“談判”“協(xié)商”“調(diào)解”；滋擾、哄鬧、聚眾等其他干擾、破壞正常經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活系的非暴力手段。

4、關(guān)于危害性特征：稱霸一方，在一定區(qū)域內(nèi)或者行業(yè)內(nèi)，形成非法控制或者重大惡劣影響，嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展秩序以及百姓生活，是黑社會(huì)性質(zhì)組織的本質(zhì)特征，也是黑社會(huì)性質(zhì)組織區(qū)別于一般犯罪集團(tuán)的關(guān)鍵所在。

從我們團(tuán)隊(duì)（王平聚刑辯團(tuán)隊(duì)）辦理過(guò)的多起涉黑案件來(lái)看，無(wú)論是海南省公安廳督辦的三亞重大涉黑案件，還是目前正在辦理的汕尾重大涉黑案件，法律規(guī)定了黑社會(huì)性質(zhì)組織的本質(zhì)特征，這既是實(shí)務(wù)中辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定犯罪團(tuán)伙是否構(gòu)成黑社會(huì)性質(zhì)組織，是否構(gòu)成相關(guān)涉黑罪名的依據(jù)；也是辯護(hù)律師介入涉黑案件，為相關(guān)犯罪嫌疑人進(jìn)行實(shí)體辯護(hù)時(shí)重要的辯護(hù)點(diǎn)。

特別是現(xiàn)在我們正在辦理的汕尾重大涉黑案件，從案件及相關(guān)取證情況來(lái)看，這是一起村民反對(duì)不法征地而上訪演化出來(lái)的案件，我們接受委托介入后，詳細(xì)研判了所有在案證據(jù)，發(fā)現(xiàn)無(wú)論是否同時(shí)符合黑社會(huì)性質(zhì)組織的4個(gè)特征，還是結(jié)合生活的常識(shí)，都得不出被訴的17個(gè)村民被告組織供奉“媽祖”的文化活動(dòng)團(tuán)隊(duì)構(gòu)成黑社會(huì)性質(zhì)組織。故我們采取了無(wú)罪辯護(hù)，目前案件在進(jìn)一步的審理中。

二．黑社會(huì)組織成員承擔(dān)怎樣的刑事責(zé)任？

根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二百九十四條、《最高人民法院關(guān)于審理黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》以及《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部辦理黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪案件座談會(huì)紀(jì)要》的有關(guān)規(guī)定及精神，黑社會(huì)性質(zhì)組織成員所應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任如下所述：

1．對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，應(yīng)按照該組織所犯全部罪行承擔(dān)刑事責(zé)任，而非僅只對(duì)自己組織、策劃、指揮和實(shí)施的犯罪。但對(duì)并非組織的犯罪，不承擔(dān)刑事責(zé)任。

2.對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)組織中的積極參加者和其他參加者，應(yīng)按照其所參與的犯罪，根據(jù)其在具體犯罪中的地位和作用，依照罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則，確定應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任。

3.對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪中涉案的非黑社會(huì)組織成員，按照其在共同犯罪中的地位、作用，確定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的刑事責(zé)任。

4.對(duì)于參加黑社會(huì)性質(zhì)的組織，沒(méi)有實(shí)施其他違法犯罪活動(dòng)的，或者受蒙蔽、脅迫參加黑社會(huì)性質(zhì)的組織，情節(jié)輕微的、 不作為犯罪處理。

三．法律也從反面強(qiáng)調(diào)了不應(yīng)認(rèn)定為黑社會(huì)性質(zhì)組織成員的3類人員：

實(shí)務(wù)中，對(duì)于某些與黑社會(huì)性質(zhì)組織或其違法犯罪活動(dòng)有一定關(guān)聯(lián)的人員，能否以參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪定罪處罰？根據(jù)法律相關(guān)的規(guī)定，下列三類人員不應(yīng)認(rèn)定為黑社會(huì)性質(zhì)組織成員：

1.主觀上沒(méi)有加入黑社會(huì)性質(zhì)組織的意愿，受雇到黑社會(huì)性質(zhì)組織開(kāi)辦的公司、企業(yè)、社團(tuán)工作，未參與或者僅參與少量黑社會(huì)性質(zhì)組織的違法犯罪活動(dòng)的人員；

2.因臨時(shí)被糾集、雇傭或受蒙蔽為黑社會(huì)性質(zhì)組織實(shí)施違法犯罪活動(dòng)或者提供幫助、支持、服務(wù)的人員；

3.為維護(hù)或擴(kuò)大自身利益而臨時(shí)雇傭、收買、利用黑社會(huì)性質(zhì)組織實(shí)施違法犯罪活動(dòng)的人員。上述人員構(gòu)成其他犯罪的，按照具體犯罪處理。

由于這三類人員主觀上沒(méi)有加入黑社會(huì)性質(zhì)組織的意愿，客觀上也沒(méi)有接受黑社會(huì)性質(zhì)組織的領(lǐng)導(dǎo)、管理，只是臨時(shí)性的雇傭與被雇傭、收買與被收買、利用與被利用的關(guān)系，因此，也不應(yīng)以參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪定罪處罰。此三類人員其行為如果構(gòu)成其他犯罪的，應(yīng)按照具體犯罪處理。